Le staff de la SEC précise quand les rachats de tokens n'emportent pas qualification de titre

La Division of Corporation Finance de la SEC a publié vendredi une série de FAQ indiquant que les annonces de rachats de tokens ne constituent pas, une fois un réseau crypto opérationnel, une promesse d'"efforts managériaux essentiels" au sens du test de Howey. Ce test sert à déterminer si un dispositif relève d'un contrat d'investissement et, par conséquent, d'un titre financier. Pour les réseaux non fonctionnels, le staff prévient qu'une communication sur un rachat peut franchir la ligne rouge si l'émetteur la présente comme un mécanisme générant du rendement ou des retours pour les détenteurs. À l'inverse, des engagements visant à maintenir, améliorer ou développer un réseau déjà fonctionnel ne satisferaient pas le test de Howey. La promotion des usages actuels d'un système ne le satisferait vraisemblablement pas non plus, pas davantage que des déclarations générales et aspiratoires qui ne mettent pas en avant une perspective de profit. La SEC souligne que ces FAQ n'ont pas de force juridique et qu'une future SEC pourrait revenir sur cette lecture. Gabriel Shapiro, avocat en droit des marchés de capitaux chez MetaLeX Labs et ancien general counsel de Delphi Labs, a qualifié ces précisions de "faille", tout en estimant qu'elles vont très loin. Selon lui, l'application des lois sur les valeurs mobilières aux cryptoactifs commence à ressembler à un régime "opt-in". Il juge que la partie consacrée aux rachats va au-delà de ce qu'il anticipait et qu'elle pourrait permettre à des équipes de bâtir des réseaux et de soutenir les prix des tokens via des rachats sans conférer aux détenteurs des droits comparables à ceux des actionnaires. Il estime que cela ouvre une brèche dans un dispositif conçu pour éviter que des acteurs ne contournent la réalité économique par la rédaction des documents, et s'inscrit dans une tendance plus large de la crypto consistant à capter les avantages des actions sans en assumer les contraintes. Ces FAQ s'inscrivent dans le prolongement de l'interprétation publiée par la SEC en mars et de sa proposition "Regulation Crypto Assets", qui permettrait à des projets de vendre des tokens sans enregistrement complet. Elles interviennent aussi après la nouvelle exemption "innovation" de la SEC pour les actions tokenisées, annoncée à la suite de l'échec du "Clarity Act" au Sénat. Le président de la SEC, Paul Atkins, avait indiqué en juillet que l'agence agirait si le texte échouait, et la CFTC a émis un avertissement similaire en août. Shapiro avertit enfin qu'un plaignant privé ou une future SEC pourrait parvenir à une conclusion différente.